借壳上市流程,创业板借壳 | 草根创业生活网

2012年，中国证监会修订《上市公司重大资产重组管理办法》(以下简称“《重组办法》”)，明确了借壳上市的概念和审核要求。2014年又进一步修订了《重组办法》，将借壳上市的审核要求等同于IPO，意味着借壳上市比以前更加严格，创业板不能借壳上市。实践中，很多公司为了避免借壳上市，采取了很多灵活的方式。本文旨在介绍借壳上市的认定标准以及实践中一些灵活的操作方法。

一、关于借壳上市的认定标准

根据《重组办法》修订后的第十三条，借壳上市需要满足两个条件：(1)上市公司控制权发生变化；(二)上市公司控制权发生变更时，上市公司向收购人及其关联方购买的资产总额占上一会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的100%以上。

1.关于第一个条件：控制权的变更

根据证监会《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》问答，“控制权变更”是指上市公司自首次公开发行日起控制权的变更。

2.关于(2)条件：上市公司控制权发生变化的上一会计年度经审计的合并财务会计报告期末，上市公司向收购人及其关联方购买的资产总额占总资产的100%以上。

前述收购人包括两种情况：一种是重组后将成为上市公司新的实际控制人的收购人，另一种是上市公司首次上市前通过收购和无偿划转成为上市公司实际控制人的收购人。

根据《证券期货法律适用意见第12号》的规定，借壳上市相关数据的计算执行以下原则：(1)执行累计首次原则，即自上市公司控制权发生变更之日起，上市公司在重大资产重组中向购买方购买的资产总额(包括上市公司控制权发生变化的同时向购买方购买资产的交易行为)占控制权发生变化的上一会计年度经审计的合并财务报告期末资产总额的100%。 (2)落实预期合并原则，即收购人申报重大资产重组方案时存在横向竞争、关联交易异常的，收购人为解决横向竞争、关联交易问题制定的涉及未来向上市公司注入资产的承诺方案也将合并计算。

根据《重组办法》的规定，上市公司借壳上市应当提交中国证监会重组委审核，并经中国证监会核准。但控制权变更后，上市公司办理借壳上市，经证监会核准实施后，再次向收购人购买资产，无需办理借壳上市。

二、实践中的灵活处理方式

因为借壳上市的审查非常严格，已经等同于IPO。为了尽快完成重组，不少上市公司在实践中精心设计重组方案，避免触及借壳上市的红线。各种重组方案无非是在借壳上市的两个认定条件上做文章。采用的方法主要包括以下几类：

1.上市公司先收购目标公司较低比例的股权，先持有目标公司的股份并进行合并，再对剩余股份进行后期处理，从而降低换股合并后目标公司大股东的持股比例，避免控制权发生变更。

这种操作主要有两个原因：(1)如果一次收购目标公司的全部股份，被收购的目标公司的体量远远超过上市公司，目标公司的股东可能会因为新增的巨额股份而成为新的实际控制人。典型案例包括顺荣收购三七开(已二次获得重组委批准)。目标公司三七开超过上市公司本身，顺荣仅收购三七开60%的股权，因此

在上述情况下，证监会将关注目标公司原股东是否构成一致行动寻求上市公司控制权。顺荣股份收购三奇湾将首次被否决，应采取相应措施，防止目标公司原股东通过一致行动实际取得对上市公司的控制权。例如，顺荣收购三七开的案例中，交易对方李微微、曾田凯分别承诺在本次交易完成后36个月内不会以任何形式直接或间接增持上市公司股份，也不会以任何方式谋求上市公司的控制权地位。同时，交易对方在首日承诺，将在本次交易完成后36个月内放弃与上市公司股份相对应的股东大会全部表决权，使其无法与其他股东形成一致行动。

2.降低目标公司大股东持股比例，从而减少目标公司大股东

换股并购后的持股比例，避免控制权变更。

如天舟文化收购神奇时代案例（已经实施完成），2013年7月2日，天舟文化宣布停牌筹划发行股份收购神奇时代。为了避免构成借壳，2013年7月15日，神奇时代主要股东李桂华转让部分股权给六名机构或自然人，持股比例从90%下降至60%。

3、增加现金支付比例，降低股份支付比例，从而减少标的公司主要股东换股并购后的持股比例，避免控制权变更。

如天舟文化收购神奇时代，天舟文化向李桂华支付的交易对价中有三分之一为现金。

在采取该种方式时也并不是现金支付比例越高越好。一方面需考虑上市公司是否有足够的现金，因为配套融资不得超过交易总金额的25%；另一方面还需考虑税负问题，如果交易对方均为公司制企业法人，为了符合财税[2009]59号文关于特殊税务处理的要求，收购的标的公司的股权比例不得低于75%，股份支付的对价不得低于交易总对价的85%，也就是说最多支付15%的现金对价。

4、强化现有控股股东的控制地位。

该类操作方式又有很多具体的方法，包括向上市公司现有控股股东非公开发行股份募集配套资金，现有控股股东与其他股东形成一致行动，现有控股股东先入股标的公司，后续上市公司再向控股股东发行股份购买其持有的标的公司的股权等。

在道博股份收购盘江民爆的重组案例（后终止重组）中，道博股份控股股东新星汉宜先出资1.5亿元认缴盘江民爆新增注册资本3,177万元，获得20.59%股份，该部分权益将在定向增发中转换为道博股份的股权。与此同时，本次重组配套融资的定增对象仅新星汉宜一家，募集资金2.12亿元中有1亿元用于收购盘江民爆股权。通过该等安排，新星汉宜在重组完成后持有31.42%的股权，仍为控股股东；而标的公司主要股东盘化集团以26.03%的持股比例成为第二大股东。

在海隆软件收购二三四五的案例（重组已实施完毕）中，海隆软件的实际控制人包叔平分别通过配套融资与部分要约收购强化了自身控制权，其控制的信佳科技以8.13亿元认购公司5398.41万股新增股份；通过部分要约收购方式收购公司现第一、第三大股东欧姆龙、慧盛创业分别持有的1794.52万股和540万股，要约收购完成后，包叔平控制海隆软件47.42%的股权。本次交易完成后，包叔平实际控制公司30.93%的股权，仍为上市公司实际控制人。

5、上市公司先非公开发行股份募集资金，用募集的资金收购标的资产。

根据《重组办法》第二条的规定，上市公司按照经中国证监会核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为，不适用本办法。因此，一些公司会通过定向增发变更控制权，然后用定向增发募集的资金收购标的资产。但根据《重组办法》第四十三条的规定，特定对象以现金或者资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产，因此资金提供方与资产提供方不能重合。但是多大程度不能重合，证监会尚没有明确的规定。

在盈博投资2012年非公开发行的案例（已经证监会核准并实施）中，盈博投资拟通过向英达钢构、天津恒丰等6名特定对象非公开发行募集资金15亿元，本次非公开发行前，控股股东荆州恒丰持股比例为7.18%，公司实际控制人为罗小峰先生及卢娅妮女士。发行后荆州恒丰持股比例下降为3.08%，新股东英达钢构持有15.21%的股权，成为公司第一大股东和控股股东。因此，本次非公开发行会导致公司控制权发生变化。另外，发行对象之一天津恒丰的关联方持有募集资金拟收购的标的公司100%的股权，盈博投资拟用募集资金5亿元收购标的公司100%的股权，天津恒丰以现金认购募集资金总额的13.33%，公司认为收购标的公司股权的资金大部分来源于其他认购人，因此不视为发行股份购买资产。